2019年公司分立協(xié)議的主要內(nèi)容是什么?上市公司分立的流程有哪些?

　　公司在發(fā)展過程中，或者上市，或者被合并為一家公司，亦或者分立為兩個公司，然而這樣的分立是需要經(jīng)過法定的程序的，對于上市公司分立依然如此。

　　陳峰律師，揚州法律顧問律師，現(xiàn)執(zhí)業(yè)于江蘇大揚律師事務(wù)所，不但擁有堅實的法學(xué)理論基礎(chǔ)知識，而且也具有豐富的法律操作實踐經(jīng)歷，擅長于解決各類與公司法務(wù)相關(guān)糾紛，執(zhí)業(yè)多年處理近千件公司法務(wù)糾紛案件，從事律師工作始終秉承“正直、誠信、敬業(yè)”的執(zhí)業(yè)理念，處理接受委托的每一個案件，勤于鉆研法律、善于總結(jié)經(jīng)驗。秉承提供高質(zhì)量的法律服務(wù)為宗旨，辦案嚴謹認真、庭審經(jīng)驗豐富、對客戶交付的法律事務(wù)，勢必親力親為，勤勉盡責(zé)，深得企業(yè)和當(dāng)事人高度認可。

公司分立協(xié)議的主要內(nèi)容是什么?

　　1、公司即將分立的各方的公司名稱、地址。

　　2、分立各方的財產(chǎn)范圍。

　　3、分立各方的債權(quán)、債務(wù)。即分立各方從原來的公司取得的債權(quán)的種類、數(shù)量，分立以后各方應(yīng)當(dāng)承擔(dān)債務(wù)的種類、債權(quán)人、數(shù)量等。

　　4、分立以后股東的姓名、地址、股東在分立以后享有的比例或者享有股份的種類、數(shù)額等。

　　5、分立以后公司的營業(yè)范圍。

　　6、分立各方認為應(yīng)當(dāng)載明的其他事項。

上市公司分立的流程有哪些?

　　(一)董事會擬訂上市公司分立方案。

　　董事會擬訂的上市公司分立方案是股東大會討論和審議的基礎(chǔ)。分立方案的擬訂應(yīng)當(dāng)建立在充分搜集和分析有關(guān)公司分立信息的基礎(chǔ)之上，符合股東利益和公司利益最大化的經(jīng)營目標(biāo)，內(nèi)容應(yīng)當(dāng)盡量詳細、可行。公司分立方案中應(yīng)當(dāng)解釋公司分立合同條款草案，說明擬訂這些條款的法律與經(jīng)濟理由，尤其是股份交換比例以及分配股份的標(biāo)準(zhǔn)。在該環(huán)節(jié)需要留意的法律問題是，董事會在這方面扮演著“守門員”的角色。如果董事會通過的上市公司分立方案具有欺詐、違法情形，對此怠于提出異議的董事有可能對公司或者股東承擔(dān)民事賠償責(zé)任。

　　(二)股東大會依照章程的規(guī)定作出決議。

　　公司分立將會影響全體股東的根本利益，因此，《公司法》第182條規(guī)定，公司分立應(yīng)當(dāng)由股東大會作出決議。根據(jù)《公司法》第106條之規(guī)定，股東大會作出公司分立決議，必須經(jīng)出席會議的股東所持表決權(quán)的2/3以上通過，而非經(jīng)出席會議的股東所持表決權(quán)的1/3以上通過。需要注意的問題是：公司應(yīng)當(dāng)向全體股東(包括有表決權(quán)股東與無表決權(quán)股東)發(fā)出召集股東大會的通知，并在通知中載明審議公司分立方案、通過公司分立決議的議題。從完善立法角度言之，我國應(yīng)當(dāng)參照《歐盟第6號公司法指令》第8條之規(guī)定，由司法機關(guān)或者行政機關(guān)指定或者批準(zhǔn)一名或者一名以上的專家，負責(zé)審查董事會擬訂的上市公司分立方案，并向股東提交書面報告。專家代表涉及分立的各方公司的利益，但獨立于這些公司之外。

　　(三)各方當(dāng)事人簽訂公司分立合同

　　根據(jù)《上市公司章程指引》第170條與原外經(jīng)貿(mào)部和國家工商局《關(guān)于外商投資企業(yè)合并與分立的規(guī)定》第22條之規(guī)定，公司分立時，應(yīng)由分立各方簽訂分立合同。公司分立合同在公司股東大會作出公司分立決議后簽訂，因此，合同內(nèi)容實質(zhì)上是對股東大會決議的具體化。分立合同中應(yīng)當(dāng)對原公司資產(chǎn)的分割、分立后各方公司對原公司債權(quán)債務(wù)的繼受、分立后各方公司營業(yè)范圍的劃分及其他相關(guān)問題作出明確約定。具體而言，公司分立協(xié)議應(yīng)包括下列主要內(nèi)容：(1)分立合同各方擬定的名稱、住所、法定代表人;(2)分立后公司的注冊資本;(3)分立形式;(4)分立合同各方對擬分立公司財產(chǎn)的分割方案;(5)分立合同各方對擬分立公司債權(quán)、債務(wù)的承繼方案;(6)職工安置辦法;(7)違約責(zé)任;(8)解決爭議的方式;(9)簽約日期、地點;(10)分立合同各方認為需要規(guī)定的其他事項。值得注意的是，在公司分立完成之前，新設(shè)公司尚未辦理登記手續(xù)取得法人資格。從法理上看，至少在新設(shè)分立的情況下，由于新設(shè)公司尚缺乏締約能力，不存在簽訂公司分立合同的問題。在存續(xù)分立的情況下，雖然原公司存續(xù)，但新公司也尚未誕生。因此，存續(xù)公司也無法與尚未誕生的新公司簽訂分立合同。有鑒于此，建議立法者在完善公司分立立法時，取消公司分立合同的要求。至于公司分立合同的內(nèi)容則體現(xiàn)在股東大會通過的公司分立決議，以及股東大會授權(quán)董事會制定的具體公司分立條款。

　　(四)依法辦理有關(guān)審批手續(xù)

　　根據(jù)《公司法》第188條之規(guī)定，股份有限公司(含上市公司與非上市公司)分立必須經(jīng)國務(wù)院授權(quán)的部門或者省級人民政府批準(zhǔn)。因此，從目前法律規(guī)定看，上市公司分立存在著一定程度的政府干預(yù)，并非由上市公司純粹依據(jù)意思自治原則作出決定。根據(jù)原外經(jīng)貿(mào)部和國家工商局《關(guān)于外商投資企業(yè)合并與分立的規(guī)定》第21條之規(guī)定，擬分立的公司應(yīng)向?qū)徟鷻C關(guān)報送下列文件：(1)公司法定代表人簽署的關(guān)于公司分立的申請書;(2)公司股東大會關(guān)于公司分立的決議;(3)因公司分立而擬存續(xù)、新設(shè)的公司簽訂的公司分立合同;(4)公司合同、章程;(5)公司的批準(zhǔn)證書和營業(yè)執(zhí)照復(fù)印件;(6)由中國法定驗資機構(gòu)為公司出具的驗資報告;(7)公司的資產(chǎn)負債表及財產(chǎn)清單;(8)公司的債權(quán)人名單;(9)分立后的各公司合同、章程;(10)分立后的各公司最高權(quán)力機構(gòu)成員名單;(11)審批機關(guān)要求報送的其他文件。從理論上說，審批部門有可能拒絕審批某些上市公司的分立申請;但在這種情況下，審批部門應(yīng)當(dāng)及時以書面形式說明不予審批的理由。從長遠看，隨著公司上市額度的取消以及上市公司信息披露制度的強化，可以參酌美國立法例，取消政府審批程序。

　　(五)處理債權(quán)、債務(wù)等各項分立事宜

　　公司分立時，應(yīng)當(dāng)編制資產(chǎn)負債表及財產(chǎn)清單。根據(jù)《公司法》第185條第3款之規(guī)定，公司分立前的債務(wù)按所達成的協(xié)議由分立后的公司承擔(dān)。但該條并未規(guī)定分立后公司對公司分立前的債務(wù)承擔(dān)連帶清償責(zé)任。值得注意的是，1999年公布的《合同法》對此持有不同的態(tài)度。具體說來，根據(jù)《合同法》第90條之規(guī)定，上市公司訂立合同后分立的，除債權(quán)人和債務(wù)人另有約定的以外，由分立的公司對合同的權(quán)利和義務(wù)享有連帶債權(quán)，承擔(dān)連帶債務(wù)。從法理上看，依據(jù)新法優(yōu)于舊法的原則，應(yīng)當(dāng)適用《合同法》的規(guī)定。上市公司依法履行債權(quán)人通知程序是保護債權(quán)人的關(guān)鍵。根據(jù)《公司法》第185條第2款之規(guī)定，公司應(yīng)當(dāng)自股東大會作出分立決議之日起10日內(nèi)通知債權(quán)人，并于30日內(nèi)在報紙上至少公告3次。債權(quán)人自接到通知書之日起30日內(nèi)，未接到通知書的自第一次公告之日起90日內(nèi)，有權(quán)要求公司清償債務(wù)或者提供相應(yīng)的擔(dān)保。不清償債務(wù)或者不提供相應(yīng)擔(dān)保的，公司不得分立。因此，依法通知債權(quán)人，給予債權(quán)人必要的救濟手段，也是公司分立程序中的必要一環(huán)。作為債權(quán)人的上市公司分立時，除了依據(jù)《公司法》通知債權(quán)人外，還要依據(jù)《合同法》通知債務(wù)人。否則，上市公司就要蒙受不利的法律后果。因為，根據(jù)《合同法》第70條之規(guī)定，債權(quán)人分立沒有通知債務(wù)人，致使履行債務(wù)發(fā)生困難的，債務(wù)人可以中止履行或者將標(biāo)的物提存。

　　(六)辦理公司登記手續(xù)。

　　根據(jù)《公司法》第188條、《公司登記管理條例》第34、35條之規(guī)定，無論是新設(shè)分立，還是派生分立，有關(guān)上市公司都必須前往公司登記機關(guān)履行登記手續(xù)，包括變更登記、注銷登記和設(shè)立登記。具體說來，因分立而存續(xù)的公司，其登記事項發(fā)生變化的，應(yīng)當(dāng)申請變更登記;因分立而解散的公司，應(yīng)當(dāng)申請注銷登記;因分立而新設(shè)立的公司，應(yīng)當(dāng)申請設(shè)立登記。自公司《企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照》被收繳之日起，該公司喪失法人資格;自新設(shè)公司取得《企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照》之日起，該公司取得法人資格。

　　陳峰律師 江蘇揚州知名律師，承辦公司法務(wù)案例近千件,經(jīng)驗豐富，在辦理案件中可以快速找到使案件得到正確解決的法律關(guān)系的切入點，使案件解決的結(jié)果符合法律公正本意，并且使當(dāng)事人的合法利益得到最大的保護。