公司合并有哪些限制呢 如何申請合并執(zhí)行

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公司合并有哪些限制呢

我國公司法對此沒有規(guī)定，在理論上，這一問題存在三種學說：

自由說。認為公司合并并不應有種類的限制。

嚴格限制說。認為只有同種類公司方可合并，并且，合并之后的公司仍應為同種類公司。

適當限制說。認為對不同種類公司的合并采取適當限制。

許多國家的公司立法采取了適當限制說，對不同種類的公司之間的合并以及合并后的公司類型作了限制。如德國規(guī)定股份有限公司可以接收有限公司，但有限公司不能接收股份有限公司。再如日本《有限公司法》第59條規(guī)定，有限公司可以與其他有限公司合并，但合并后存續(xù)的公司或因合并而設立的公司，須為有限公司;第60條規(guī)定，有限公司與另一股份有限公司合并，應經(jīng)法院認可，否則無效。我國臺灣地區(qū)《公司法》對公司合并沒有限制性規(guī)定，但臺灣“經(jīng)濟部”1988年3月21日經(jīng)商字07610號文件對此作了解釋：現(xiàn)行公司法對于合并公司之種類和合并后存續(xù)或另立公司之種類，未有明文限制。為獎勵合并，凡屬相同之公司得予合并，故股份有限公司得與有限公司合并。惟依“公司法”第317條之一規(guī)定，股份有限公司與有限公司合并者，其合并后存續(xù)或新設公司，應以股份有限公司為限。學者認為，適當限制說比較合理，應成為我們處理這一問題的基本思路。

如何申請合并執(zhí)行

申請合并執(zhí)行的方式

刑法中合并執(zhí)行又稱數(shù)罪并罰。

數(shù)罪并罰是指對犯兩個以上罪行的犯人，就所犯各罪分別定罪量刑后，按一定原則判決宣告執(zhí)行的刑罰。數(shù)罪，指一人犯幾個罪。各國刑事立法規(guī)定構成數(shù)罪的時間界限有所不同：有的規(guī)定發(fā)生在判決宣告以前，有的規(guī)定在判決確定以前，還有的規(guī)定在刑罰執(zhí)行完畢以前。

中國刑法規(guī)定，在判決宣告以前犯幾個罪的是數(shù)罪，但判決宣告以后，刑罰尚未執(zhí)行完畢以前又犯新罪的，也是數(shù)罪，應按數(shù)罪并罰的規(guī)定處罰。

執(zhí)行中申請執(zhí)行人被撤銷，分立，合并的《最高人民法院關于民事執(zhí)行中變更、追加當事人若干問題的規(guī)定》有明確的規(guī)定。具體規(guī)定如下:第四條申請執(zhí)行人與其他單位合并的，可以變更合并后存續(xù)或者新設的法人、其他組織為申請執(zhí)行人。第五條申請執(zhí)行人分立的，可以變更、追加分立協(xié)議中約定承受債權的新設法人、其他組織為申請執(zhí)行人。第六條申請執(zhí)行人注銷的，可以變更其注銷時的出資人或作出注銷決定的單位為申請執(zhí)行人。申請執(zhí)行人被撤銷的，可以變更繼續(xù)行使其職權的機關法人為申請執(zhí)行人;其職權無人行使的，可以變更作出撤銷決定的機關法人為申請執(zhí)行人。

民事訴訟中的合并執(zhí)行應注意哪些問題

在案件的執(zhí)行過程中，有的案件中的被執(zhí)行人是另一案件中的申請執(zhí)行人，而兩起案件的執(zhí)行標的均為金錢給付時，被執(zhí)行人往住會提出請求法院將該所涉及的兩案合并執(zhí)行。有人認為，在這種連環(huán)案中，如果只執(zhí)行最后一個被執(zhí)行人而不去執(zhí)行中間的既是被執(zhí)行人又是申請執(zhí)行人的當事人豈不更省時省力所以對被執(zhí)行人提出的將兩案合并執(zhí)行的請求應當準許。我們認為，對被執(zhí)行人提出的這種請求應分情況處理，一般來說，只有在后一案中的被執(zhí)行人有履行能力的情況下才可以采取合并執(zhí)行的方法。

1、兩案的被執(zhí)行人均有金錢給付能力。如果后一案中的被執(zhí)行人已經(jīng)自動履行或者在法院采取一定的執(zhí)行措施后被執(zhí)行人予以履行，在后一案件得到執(zhí)行后，當然可以將后一案的案款直接轉(zhuǎn)到前一案中。

2、如果前一案的被執(zhí)行人無履行能力，而后一案的被執(zhí)行人有履行能力，則應當將兩案合并執(zhí)行，先執(zhí)行后一案，并將執(zhí)行回的案款直接轉(zhuǎn)入前一案中，而不宜對前一案中的被執(zhí)行人采取強制執(zhí)行措施。

3、后一案先進入執(zhí)行程序，法院在采取一定的執(zhí)行措施后，已執(zhí)行回一定的財產(chǎn)，需折價、拍賣或者該被執(zhí)行人根本無財產(chǎn)可供執(zhí)行，而前一案中的被執(zhí)行人明顯有履行能力，而以沒有履行能力的另一案中的被執(zhí)行人應當先履行其義務來折抵該應當履行的義務為由故意推諉，實則是對原申請執(zhí)行人權益的損害。所以在后一案中的被執(zhí)行人無履行能力，或雖有履行能力尚不能及時履行，應先執(zhí)行該被執(zhí)行人，而不能將其作為后一案的申請執(zhí)行人應當承擔的訴訟風險轉(zhuǎn)嫁于前一案的申請執(zhí)行人身上。

對多個違法行為如何正確地運用合并處罰，根據(jù)法學原理及相關實踐，我們認為應把握好以下四個原則：

1.吸收原則。指將兩種以上應當處罰的違法行為分別定性裁量，然后選擇相同罰種中最重的罰項執(zhí)行處罰，其余較輕的罰項被吸收而不予執(zhí)行。在具體執(zhí)法實踐中，適用吸收原則的情況主要為行為罰。行為罰的主要表現(xiàn)形式既有最重的吊銷許可證，也有其次的責令停產(chǎn)停業(yè)。在同時存在上述兩種處罰的違法行為時，只需執(zhí)行吊銷許可證的行政處罰，責令停產(chǎn)停業(yè)的罰項被吸收不需執(zhí)行，因為吊銷許可證的處罰已表示其必須停產(chǎn)停業(yè)，所以再執(zhí)行責令停產(chǎn)停業(yè)已無實際意義。另外，沒收違法所得等處罰也應按吸收原則處罰。

2.限制加重并罰。這是在執(zhí)行財產(chǎn)罰中的罰款時所采用的最多的一種并罰方法。依照“限制加重原則”，在對數(shù)種違法行為分別采取罰款的行政處罰時，其罰款金額應在各單項罰額中最高單項罰款額以上、各單項罰款額之和以下的幅度內(nèi)確定。應注意的是，在適用限制加重并罰時，必須做到“分別裁量，合并處罰”，即對違法行為人的數(shù)種違法行為分別量罰，然后按照限制加重的原則在分別量罰后的各單項罰款額中最高單項罰款額以上、各單項罰款額之和以下確定具體的罰款額。如：A企業(yè)生產(chǎn)致病性微生物超過食品安全標準限量的食品，其貨值金額不足1萬元，該行為應處2000元以上5萬元以下罰款。另外，A企業(yè)還存在生產(chǎn)經(jīng)營無標簽的預包裝食品的行為，同時也應處2000元以上5萬元以下罰款。假如經(jīng)分別裁量給予A企業(yè)第一種行為處以兩萬元的罰款，給予第二種行為處以1萬元的罰款，最后決定應在最高單項罰款額兩萬元以上，兩項之和三萬元以下確定罰款數(shù)額。