公司股權轉讓的風險 有限責任公司股權轉讓分析

　陳峰律師，揚州法律顧問律師,現(xiàn)執(zhí)業(yè)于江蘇大揚律師事務所，法律功底扎實，執(zhí)業(yè)經(jīng)驗豐富，秉承著“專心、專注、專業(yè)”的理念，承辦每一項法律事務、每一個案件。所辦理的案件勝訴高，獲得當事人的高度肯定。在工作中一直堅持恪守誠信、維護正義的信念，全心全意為客戶提供優(yōu)質(zhì)高效的法律服務。

公司股權轉讓的風險

公司股權轉讓的風險除了股份公司無記名股票轉讓和上市公司流通股通過證券交易所交易的情況以外，有限公司和股份有限公司股東轉讓股權通常都要與受讓方簽訂股權轉讓合同股東要成功地轉讓其擁有的全部或部分股權，受讓方要成功地取得該全部或部分股權而成為新股東，都必須遵守《民法通則》、《合同法》、《公司法》等法律法規(guī)的相關規(guī)定，不得違反強行性規(guī)范任何規(guī)避法律的合同安排都是法律禁止和否定的無論股權轉讓合同簽訂還是履行都必須遵守法律、尊重公序良俗、遵從交易慣例只有這樣交易才是安全的和有效率的，股權轉讓的風險最低，交易呈現(xiàn)良性的發(fā)展，雙贏和多贏的局面因此形成股權轉讓風險存在于交易的整個過程，有法律風險，有市場風險，也有道德風險，這里我們只討論法律風險，下面按交易中不同的“點”分述如下：

　　一　股權轉讓合同簽訂風險的防范

　　股東轉讓其全部或部分出資后，公司的股東數(shù)額要符合《公司法》的要求《公司法》規(guī)定有限公司股東人數(shù)為五十個以下，股份公司股東人數(shù)應為二人以上二百人以下，也就是說，有限公司股東人數(shù)不得突破五十個的上限，股份公司股東人數(shù)不得突破二人的下限和二百人的上限這是公司設立的條件，也應為公司存續(xù)的條件，股東轉讓股權不得導致股東人數(shù)出現(xiàn)違反法律規(guī)定的結果，否則合同會因違反法律規(guī)定而無效。

　　有限公司股東向股東以外的人轉讓股權，合同的訂立應遵守《公司法》程序上的要求有限公司的股東向股東以外的人轉讓其出資時，應當經(jīng)其他股東過半數(shù)同意；股東應就其股權轉讓事宜書面通知其他股東征求同意，其他股東自接到書面通知之日起滿三十日未答復的，視為同意轉讓。其他股東半數(shù)以上不轉讓的，不同意轉讓的股東應當購買該轉讓的股權；，如果不購買該轉讓的股權，視為同意轉讓。在同等條件下，其他股東對該出資有優(yōu)先購買權。兩個以上股東主張行駛優(yōu)先購買權的，協(xié)商確定各自的購買比例；協(xié)商不成的，按照轉讓時各自的出資比例行駛優(yōu)先購買權。但公司章程對股權轉讓另有規(guī)定的，從其規(guī)定。未經(jīng)上述程序而簽訂的股權轉讓合同會因程序的瑕疵被認定為無效或撤銷。

　　股權轉讓合同簽訂不得違反法律、法規(guī)、政策或公司章程關于轉讓時間、轉讓主體、受讓主體的限制性規(guī)定《公司法》規(guī)定，股份公司發(fā)起人持有的本公司股份自公司成立之日起一年內(nèi)不得轉讓；公司董事、監(jiān)事、高級管理人員應當向公司申報所持有的本公司的股份及其變動情況，在任職期間每年轉讓的股份不得超過其所持有本公司股份總數(shù)的百分之二十五；所持有的本公司股份自公司股票上市交易之日起一年內(nèi)不得轉讓。上述人員離職后半年內(nèi)不得轉讓其所持有的本公司股份。法律、法規(guī)、政策規(guī)定不得從事營利性活動的主體，不得受讓公司股權成為公司股東，例如各級國家機關的領導法律、法規(guī)對交易主體權利能力有禁止性規(guī)定的，這類主體不得違反規(guī)定訂立股權轉讓合同，例如，股東不得向公司自身轉讓股權，但《公司法》規(guī)定股份公司為減少資本而注銷公司股份和與持有本公司股份的公司兼并將股份獎勵給本公司職工及股東對股東大會作出的公司合并、分立決議持異議，要求公司收購其股份的這四種情形例外《商業(yè)銀行法》禁止商業(yè)銀行在中國境內(nèi)以受讓非銀行金融機構和企業(yè)的股權的形式向外投資約定必須遵守，公司章程對股東轉讓股權有特別限制和要求的，股東訂立股權轉讓合同時，不得違反這些規(guī)定這是誠實信用原則和法律在民商事領域充分尊重當事人意愿的意思自治原則的一個實證。

　　轉讓方在交易過程中可能提供虛假的資料和信息，為防范轉讓方向受讓方提供虛假的資料和信息的風險，受讓方可要求轉讓方對其欺詐行為可能引起的未來債務做出保證或提供擔保，例如向公證機關提存保證金。

　　二　股權轉讓合同效力風險的防范

　　除法律、法規(guī)規(guī)定股權轉讓合同應當辦理批準、登記手續(xù)生效的以外，依法成立的股權轉讓合同自成立時生效法律規(guī)定股權轉讓合同要辦理批準手續(xù)后才能生效的，主要限于中外合資、中外合作、外商投資的有限公司股權轉讓和公司中的國有股權轉讓現(xiàn)有法律并無股權轉讓合同必須在辦理登記手續(xù)后才能生效的規(guī)定，因此，登記不是合同生效的要件轉讓方和受讓方可以附合同生效的條件，例如，約定本合同經(jīng)轉讓方公司董事會或股東大會決議通過后生效，或約定本合同自公司其他股東承諾放棄優(yōu)先購買權時起生效，但所附條件應當合理，不能將合同履行后的結果作為所附的生效條件，這種附條件在邏輯上是荒謬的，所附條件也就失去了合同法上的意義股東名冊變更登記或工商變更登記是對已經(jīng)發(fā)生的股權轉讓事實的確認，在股權轉讓合同生效并履行后才可進行如果股權轉讓合同未生效，就不可能發(fā)生股權轉讓的后果，股東名冊變更登記或工商變更登記就不可能進行，因此，不得以股東名冊變更登記或工商變更登記為附條件。

　　股權轉讓合同的生效不同于股權轉讓的生效股權轉讓合同的生效是指轉讓方與受讓方的合同約定對雙方產(chǎn)生法律約束力的問題股權轉讓的生效是指股權何時發(fā)生實際轉移的問題，也就是受讓方何時取得股東身份的問題股權轉讓合同生效后，還要合同雙方的適當履行，股權轉讓才能實現(xiàn)股權轉讓合同無效或不生效，股權轉讓肯定不生效。

　　三　股權轉讓合同履行風險的防范

　　股權轉讓合同的生效只是確定了轉讓方與受讓方之間的權利和義務，股權的實際轉讓還有賴于對合同的實際履行股權的實際轉讓就是股權的交付，合同生效后，轉讓方可能依約履行，將股權交付受讓方，也可能一方或雙方違反合同而拒不交付股權、拒絕接受或拒絕付款，這就是股權的轉讓合同生效而未實際履行的狀態(tài)受讓方享有股權交付和違約賠償?shù)恼埱髾啵D讓方享有協(xié)助履行和違約賠償?shù)恼埱髾喙蓹嗍菣嗬?、義務的綜合體，對于財產(chǎn)結構和經(jīng)營效果都不錯的公司，股權受讓意味著可以獲得更多的利益，反之，則意味著要承擔更多的風險和，特別是股東出資不到位和/或公司資不抵債時。

　　股權轉讓合同的履行，轉讓方的主要義務是向受讓方移交股權，具體體現(xiàn)為將股權轉讓的事實及請求公司辦理變更登記手續(xù)的意思正式以書面方式通知公司的行為轉讓方與受讓方權利的交接點是從該通知行為完成之時起公司股東名冊變更登記前，受讓股份的新股東對其股權的處分權受到一定的限制，新股東對外宣稱其為公司股東，則應以公司向其換發(fā)的股票或出資證明或者股東名冊的登記為其證據(jù)而受讓方的主要義務則是按照約定向轉讓方支付轉讓款根據(jù)《公司法》第七十四條和第一百四十條的規(guī)定，將股權轉讓結果記載于股東名冊、公司章程修改、變更工商登記等事項是公司的義務公司董事負有及時辦理的義務，公司的其他股東負有配合、協(xié)助的義務公司未及時履行義務的，受讓人可以起訴公司，公司應承擔相應的但公司沒有義務去監(jiān)督或判定轉讓合同約定的其他義務的履行情況轉讓方在履行通知義務后，除有特別約定外，轉讓方的主要義務履行完畢，至于公司及其他股東采取什么樣的態(tài)度和行動，往往不在轉讓方的控制之中受讓方不能正常取得股東身份或行使股東的權利，轉讓方對此沒有過錯的，就不用承擔因此而產(chǎn)生的后果，法院也不應支持受讓方以上述原因要求解除合同的請求公司怠于或拒絕履行義務使受讓方不能正常取得股東身份或行使股東權利的，受讓方的權利可以通過起訴公司和/或董事得到法律救濟法院可判令公司和/或董事履行法律規(guī)定的義務，排除對股東行使權利的妨礙。

　　股權交付包括股權權屬變更和股權權能移轉有限公司的出資證明書以及股份有限公司的股票都是股東權屬證明形式，這是股權轉讓合同生效并得到履行的一個記載權能的移轉是指股東對參與公司管理的共益權和分配公司盈利的自益權等各種權利的實際行使權屬變更的價值在于法律對股權的認定和法律風險的防范權能移轉的價值則在于股東投資的財產(chǎn)利益和其它權益的實際行使權屬變更比權能移轉更重要，因為權能的行使若無權屬的支持，則沒有正當性實踐中，權屬變更而未移轉權能或移轉了權能而未辦理權屬變更的情況常常發(fā)生，這就給股權轉讓糾紛的產(chǎn)生埋下了禍種因此，股權轉讓合同應對權屬變更和權能移轉做出明確約定。

　　受讓方在交易的過程中可能不履行或不完全履行支付股權轉讓對價的義務，為了防范受讓方不履行支付股權轉讓的對價的風險，股權轉讓合同應明確約定定金罰則或違約賠償?shù)姆秶?、違約賠償?shù)挠嬎惴椒?，轉讓方可要求受讓方做出保證或提供擔保。

有限責任公司股權轉讓分析

　　現(xiàn)代企業(yè)中股權轉讓是一個多見和不能避免的現(xiàn)象。筆者試圖從公司股權轉讓法律實踐中遇到的問題出發(fā)，對有限公司股權轉讓的五個問題進行分析和探討：

　　一、未經(jīng)其他股東過半數(shù)同意之程序的股權轉讓行為屬于效力待定的行為。

　　對未經(jīng)其他股東過半數(shù)同意的法定程序便向非股東轉讓股權的股權轉讓行為的效力如何認定，司法實務界存在兩種不同的觀點：一種觀點認為，股東向非股東轉讓股權的行為，如未經(jīng)全體股東過半數(shù)同意之程序，其行為違反了法律的明文規(guī)定，故應認定此種股權轉讓行為為無效行為;另一種觀點認為，股權轉讓程序上的缺陷并不影響其實體權利，否定股權轉讓的效力既違背了經(jīng)濟與效率原則，又可能損害其他股東默示同意或追認同意股權轉讓的權利，故未經(jīng)全體股東過半數(shù)同意之程序向非股東轉讓股權的行為屬于可撤銷的行為。筆者認為，未經(jīng)全體股東過半數(shù)同意之程序的股權轉讓行為屬于效力待定的行為。原因如下：

　　未經(jīng)其他股東過半數(shù)同意之程序向非股東轉讓股權的行為不屬于無效的民事行為。《公司法》規(guī)定了不同意轉讓者的強制購買義務，同時規(guī)定不同意轉讓的股東不購買便推定為同意轉讓。從立法目的來看，其本意首先在于保障股權轉讓的順利進行，以保證社會資源的優(yōu)化配置，而不是限制股權的轉讓，所以將未經(jīng)其他股東過半數(shù)同意之程序的股權轉讓行為直接認定為無效行為不利于保證社會資源的優(yōu)化配置。另外，雖然股權轉讓行為沒有經(jīng)過其他股東過半數(shù)同意的程序，但由于仍然存在其他股東同意股權轉讓或雖不同意股權轉讓但也不購買轉讓股權而被視為同意轉讓的可能性，僅就此點而言，以沒有經(jīng)過其他股東表示是否同意轉讓的程序為由將股權轉讓行為定性為無效行為也是不妥的。

　　未經(jīng)其他股東過半數(shù)同意之程序向非股東轉讓股權的行為也不應屬于可撤銷的民事行為?？沙蜂N的民事行為緣于行為人的意思表示存在瑕疵，由于此類行為主要涉及的是行為人與行為相對人的內(nèi)部問題，而不涉及他人及社會的公共利益，同時此類行為由于行為人的意思表示存在瑕疵而有違法律追求的正義及意思自治的最終價值，因此法律將決定該類民事行為效力的權力賦予了行為的相對人，賦予因為該瑕疵而可能受損失的對方當事人以撤銷的權利。對于未經(jīng)其他股東過半數(shù)同意之程序向非股東轉讓股權的行為效力提出異議的主體可能是公司的其他股東，也可能是股權轉讓的受讓人，顯然，這種糾紛并不僅僅是股權轉讓的出讓人與受讓人的內(nèi)部問題，同時也涉及到其他第三人的利益，故此類行為不應屬于可撤銷的民事行為。