劉萍萍，蘇州企業(yè)法律顧問(wèn)律師，現(xiàn)執(zhí)業(yè)于北京浩天（蘇州）律師事務(wù)所，嚴(yán)格遵守律師職業(yè)道德和執(zhí)業(yè)紀(jì)律，秉承誠(chéng)信、謹(jǐn)慎、勤勉、高效的執(zhí)業(yè)理念，受人之托、忠人之事，最大限度地維護(hù)當(dāng)事人的利益。name律師從事法律工作多年來(lái)，恪盡職守，為當(dāng)事人提供快捷、優(yōu)質(zhì)、高效的法律服務(wù)，取得了良好的社會(huì)效果，為法制建設(shè)盡了綿薄之力;在辦案中不畏權(quán)貴、據(jù)理力爭(zhēng)、維權(quán)護(hù)法，受到當(dāng)事人和法院的高度認(rèn)可和評(píng)價(jià)。

如何認(rèn)定公司抽逃注冊(cè)資金的行為

　　抽逃出資是指在公司驗(yàn)資注冊(cè)后，股東將所繳出資暗中撤回，卻仍保留股東身份和原有出資數(shù)額的一種欺詐性違法行為。公司抽逃注冊(cè)資金的行為如何界定

　　我國(guó)《公司法》第201條規(guī)定: 公司的發(fā)起人,股東在公司成立后,抽逃其出資的,由公司登記機(jī)關(guān)責(zé)令改正,處以所抽逃出資金額百分之五以上百分之十五以下的罰款。

　　抽逃注冊(cè)資本是指公司發(fā)起人、股東違反公司法的規(guī)定在公司成立后又將其資本抽回或者變相轉(zhuǎn)移等行為。根據(jù)我國(guó)《公司法》規(guī)定，虛假出資和抽逃注冊(cè)資本將承擔(dān)民事和行政，同時(shí)，我國(guó)《刑法》也規(guī)定了虛報(bào)注冊(cè)資本罪、虛假出資以及抽逃注冊(cè)資金罪，違反了刑法相應(yīng)規(guī)定的行為人將承擔(dān)刑事。

　　抽逃資金的說(shuō)法由來(lái)已久，公司法針對(duì)抽逃資金也專(zhuān)門(mén)制定了處罰辦法，但是未對(duì)抽逃資金的行為及表現(xiàn)形式作出明確界定。因此，不少人對(duì)抽逃資金存在模糊認(rèn)識(shí)，包括不少注冊(cè)會(huì)計(jì)師也動(dòng)輒不恰當(dāng)?shù)氖褂贸樘淤Y金的概念。

　　一、注冊(cè)資金的概念

　　所謂注冊(cè)資金是指企業(yè)成立時(shí)由投資者投入企業(yè)的財(cái)產(chǎn)，包括貨幣資金、實(shí)物資產(chǎn)、無(wú)形資產(chǎn)和土地使用權(quán)等等。企業(yè)一經(jīng)成立，投資者不得抽回出資。企業(yè)以其資產(chǎn)對(duì)債務(wù)承擔(dān)，而投資者以其投資對(duì)企業(yè)的債務(wù)承擔(dān)有限。投資者投入的資產(chǎn)一經(jīng)驗(yàn)資進(jìn)入企業(yè)，其經(jīng)營(yíng)使用權(quán)及歸屬于企業(yè)。企業(yè)對(duì)其享有法人財(cái)產(chǎn)權(quán)，可以用于購(gòu)買(mǎi)設(shè)備、材料，支付職工工資、費(fèi)用等。

　　因此企業(yè)成立后，原來(lái)投資者投入的資產(chǎn)形態(tài)必將發(fā)生變化，比如體現(xiàn)為固定資產(chǎn)、存貨等，在實(shí)行會(huì)計(jì)制度以前甚至體現(xiàn)為開(kāi)辦費(fèi)、待處理財(cái)產(chǎn)損失等;虛擬資產(chǎn);。因此，不能以投資者投入的貨幣資金被企業(yè)用作購(gòu)買(mǎi)了貨物，從而斷定投資者抽逃資金，即使這些貨物發(fā)生極大貶值。

　　二、股東借款不能算是;抽逃資金;

　　關(guān)于股東借款，很容易讓人聯(lián)想到;抽逃資金;。比如，某公司成立時(shí)注冊(cè)資金100萬(wàn)元，但在企業(yè)成立不久，其中的60萬(wàn)元即被股東們借走，這種情況更容易被人界定為;抽逃資金;，因?yàn)檫@種行為使得企業(yè)原本100萬(wàn)元的可支配資金變成了40萬(wàn)元。但是，股東借款和抽逃資金是兩個(gè)完全不同的概念：

　　1、從法律意義上講，企業(yè)一經(jīng)成立，即和原來(lái)的投資者形成兩個(gè)完全獨(dú)立的法律主體，而兩個(gè)獨(dú)立的法律主體之間發(fā)生民事借貸關(guān)系，從法律上來(lái)說(shuō)是完全合法的。

　　作為法律主體的投資者一方?jīng)]有侵占被投資者一方的合法財(cái)產(chǎn)權(quán)，就不能算作抽逃;

　　2、從會(huì)計(jì)處理上，既然是被股東借走，通常都會(huì)有適當(dāng)?shù)臅?huì)計(jì)處理，比如掛在其他應(yīng)收款上。

　　貨幣資金也好，應(yīng)收款項(xiàng)也好，從會(huì)計(jì)的角度來(lái)看，都是企業(yè)的財(cái)產(chǎn)，只是財(cái)產(chǎn)存在的狀態(tài)不同而已。既然都是企業(yè)的財(cái)產(chǎn)，只是由貨幣資金變成了應(yīng)收款項(xiàng)，但畢竟仍然歸屬企業(yè)。既然仍然還是企業(yè)資產(chǎn)的一部分，抽逃一說(shuō)就無(wú)從說(shuō)起;

　　3、從注冊(cè)資金的作用來(lái)看，設(shè)立注冊(cè)資金的根本目的，是由投資者以其投入企業(yè)的財(cái)產(chǎn)對(duì)企業(yè)的債務(wù)承擔(dān)。

　　企業(yè)以其全部財(cái)產(chǎn)對(duì)其債務(wù)承擔(dān)，而股東只以其投資對(duì)企業(yè)債務(wù)承擔(dān)有限。在我們看來(lái)，股東投入資本又被股東借走的情況下，企業(yè)和股東對(duì)對(duì)債權(quán)人的擔(dān)保有沒(méi)有發(fā)生變化吧：

　　首先，企業(yè)以其全部財(cái)產(chǎn)對(duì)其債務(wù)承擔(dān)，既然被股東借走的款項(xiàng)仍然屬于企業(yè)財(cái)產(chǎn)的一部分，顯而易見(jiàn)，企業(yè)對(duì)其債務(wù)的擔(dān)保程度沒(méi)有因?yàn)楣蓶|借款這一事件而降低;

　　其次、股東對(duì)企業(yè)債務(wù)的擔(dān)保。由于投資者只是從企業(yè)借走了款項(xiàng)，因此在企業(yè)需要的時(shí)候，投資者承擔(dān)著無(wú)條件的償還，在企業(yè)破產(chǎn)清算時(shí)，所有的債權(quán)人必須歸還所借款項(xiàng)作為破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)的一部分用于對(duì)債務(wù)人的清償，投資者亦不能例外。因此股東對(duì)企業(yè)債務(wù)的擔(dān)保除了仍然留在企業(yè)的投資外，還包括他借走的款項(xiàng)。

　　三、什么樣的行為才能構(gòu)成;抽逃資金呢抽逃資金必須符合以下幾個(gè)條件：

　　1、抽逃資金必須是投資者所為;

　　2、必須是投資者侵占了被投資企業(yè)的財(cái)產(chǎn);

　　3、投資者侵占被投資企業(yè)的資產(chǎn)是偷偷進(jìn)行的，不被人所知，比如：未進(jìn)行恰當(dāng)?shù)膸?wù)處理;

　　4、投資者侵占企業(yè)財(cái)產(chǎn)的目的是逃避對(duì)企業(yè)債務(wù)的擔(dān)保;

　　5、由于投資者的行為，被投資企業(yè)的債權(quán)人利益受損而無(wú)法得知。

　　四、虛假出資、抽逃注冊(cè)資金違法行為的處罰

　　有限公司的注冊(cè)資本為在公司登記機(jī)關(guān)登記的全體股東認(rèn)繳的出資額。

　　虛報(bào)注冊(cè)資本是公司設(shè)立登記或者增加注冊(cè)資本變更登記后出現(xiàn)的情形，其特征在于：虛報(bào)注冊(cè)資本是公司和股東共同的行為。

　　新《公司法》實(shí)行分期交付的折衷注冊(cè)資本制度后，虛報(bào)注冊(cè)資本分為兩種情形：

　　第一種情形，對(duì)于實(shí)行法定實(shí)繳注冊(cè)資本制度的公司，以及實(shí)行一次性全部交足出資的公司，設(shè)立公司時(shí)的注冊(cè)資本應(yīng)當(dāng)與實(shí)收資本相等，在這種情形下，如果公司實(shí)際繳付的出資額低于申報(bào)的注冊(cè)資本，即為虛報(bào)注冊(cè)資本;

　　第二種情形，根據(jù)《公司注冊(cè)資本登記管理規(guī)定》第二十三條的規(guī)定，對(duì)于實(shí)行分期交付注冊(cè)資本的公司，在公司成立兩年后，即《公司法》第二十六條規(guī)定的最后期限后，公司股東或者發(fā)起人仍未交付或者未足額交付出資，且公司未辦理減資變更登記的，即為虛報(bào)注冊(cè)資本。由于注冊(cè)資本申報(bào)必須由公司操作，故對(duì)公司講是虛報(bào)注冊(cè)資本，對(duì)股東是虛假出資，處罰對(duì)象應(yīng)當(dāng)分別認(rèn)定。其中，對(duì)股東應(yīng)當(dāng)對(duì)沒(méi)有履行出資義務(wù)的股東進(jìn)行處罰。

　　單純的虛假出資只能是發(fā)起人或股東的行為。

　　其表現(xiàn)有兩種情形：第一種情形，是股東以假的方式出資代替真實(shí)的出資;第二種情形，是股東在各個(gè)應(yīng)當(dāng)繳付出資的時(shí)點(diǎn)，未交付或者未按期交付作為出資的貨幣或者非貨幣財(cái)產(chǎn)，處罰對(duì)象為股東。

　　抽逃資金是發(fā)起人或股東的行為。

　　抽逃資金和虛假出資的區(qū)別在于抽逃資金是出資后再抽出資金，后者是該出資而沒(méi)有真實(shí)出資、沒(méi)有出資或沒(méi)有完全出資。工商局查出后,第一次給予一定比例的罰款,限期歸還資金;第二次,就要吊銷(xiāo)執(zhí)照了,有刑事的要追究。

關(guān)于公司注冊(cè)資本的釋疑

　　核心內(nèi)容：公司注冊(cè)資本的登記條件是什么有哪些限制公司股東的出資方式有哪些公司登記還需要提交驗(yàn)資報(bào)告嗎新公司法已于3月1日正式施行，對(duì)于公司注冊(cè)資本等有了新的規(guī)定。編輯為您詳細(xì)解惑。

　　關(guān)于注冊(cè)資本的釋疑：

　　一、公司注冊(cè)資本登記條件

　　根據(jù)新修訂《公司法》的規(guī)定，除對(duì)公司注冊(cè)資本最低限額有另行規(guī)定的以外，取消了有限公司、一人有限公司、股份有限公司最低注冊(cè)資本分別應(yīng)達(dá)3萬(wàn)元、10萬(wàn)元、500萬(wàn)元的限制；不再限制公司設(shè)立時(shí)股東的首次出資比例以及貨幣出資比例。

　　公司法規(guī)定：

　　第二十六條 有限公司的注冊(cè)資本為在公司登記機(jī)關(guān)登記的全體股東認(rèn)繳的出資額。

　　法律、行政法規(guī)以及國(guó)務(wù)院決定對(duì)有限公司注冊(cè)資本實(shí)繳、注冊(cè)資本最低限額另有規(guī)定的，從其規(guī)定。

　　二、公司股東的出資方式有哪些

　　股東的出資方式應(yīng)當(dāng)符合《公司法》第27條、《公司登記管理?xiàng)l例》第14條的規(guī)定，可以用貨幣出資，也可以用實(shí)物、知識(shí)產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)等可以用貨幣估價(jià)并可以依法轉(zhuǎn)讓的非貨幣財(cái)產(chǎn)作價(jià)出資，但是股東不得以勞務(wù)、信用、自然人姓名、商譽(yù)、特許經(jīng)營(yíng)權(quán)或者設(shè)定擔(dān)保的財(cái)產(chǎn)等作價(jià)出資。

　　公司法規(guī)定：

　　第二十七條 股東可以用貨幣出資，也可以用實(shí)物、知識(shí)產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)等可以用貨幣估價(jià)并可以依法轉(zhuǎn)讓的非貨幣財(cái)產(chǎn)作價(jià)出資；但是，法律、行政法規(guī)規(guī)定不得作為出資的財(cái)產(chǎn)除外。

　　對(duì)作為出資的非貨幣財(cái)產(chǎn)應(yīng)當(dāng)評(píng)估作價(jià)，核實(shí)財(cái)產(chǎn)，不得高估或者低估作價(jià)。法律、行政法規(guī)對(duì)評(píng)估作價(jià)有規(guī)定的，從其規(guī)定。

　　三、公司登記是否提交驗(yàn)資報(bào)告

　　根據(jù)新修訂《公司法》的規(guī)定，有限公司股東認(rèn)繳出資額、公司實(shí)收資本不再作為登記事項(xiàng)。公司登記時(shí)，不需要提交驗(yàn)資報(bào)告。

　　公司法規(guī)定：

　　第二十九條 股東認(rèn)足公司章程規(guī)定的出資后，由全體股東指定的代表或者共同委托的代理人向公司登記機(jī)關(guān)報(bào)送公司登記申請(qǐng)書(shū)、公司章程等文件，申請(qǐng)?jiān)O(shè)立登記。

　　四、公司注冊(cè)資本有無(wú)特殊規(guī)定

　　新修訂《公司法》取消了公司最低注冊(cè)資本的規(guī)定，但第26條規(guī)定;法律、行政法規(guī)以及國(guó)務(wù)院決定對(duì)有限公司注冊(cè)資本實(shí)繳、注冊(cè)資本最低限額另有規(guī)定的，從其規(guī)定;。第80條規(guī)定;法律、行政法規(guī)以及國(guó)務(wù)院決定對(duì)股份有限公司注冊(cè)資本實(shí)繳、注冊(cè)資本最低限額另有規(guī)定的，從其規(guī)定;。

　　公司法規(guī)定：

　　第二十七條 股東可以用貨幣出資，也可以用實(shí)物、知識(shí)產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)等可以用貨幣估價(jià)并可以依法轉(zhuǎn)讓的非貨幣財(cái)產(chǎn)作價(jià)出資；但是，法律、行政法規(guī)規(guī)定不得作為出資的財(cái)產(chǎn)除外。

　　對(duì)作為出資的非貨幣財(cái)產(chǎn)應(yīng)當(dāng)評(píng)估作價(jià)，核實(shí)財(cái)產(chǎn)，不得高估或者低估作價(jià)。法律、行政法規(guī)對(duì)評(píng)估作價(jià)有規(guī)定的，從其規(guī)定。

　　第八十條　股份有限公司采取發(fā)起設(shè)立方式設(shè)立的，注冊(cè)資本為在公司登記機(jī)關(guān)登記的全體發(fā)起人認(rèn)購(gòu)的股本總額。在發(fā)起人認(rèn)購(gòu)的股份繳足前，不得向他人募集股份。

　　股份有限公司采取募集方式設(shè)立的，注冊(cè)資本為在公司登記機(jī)關(guān)登記的實(shí)收股本總額。

　　法律、行政法規(guī)以及國(guó)務(wù)院決定對(duì)股份有限公司注冊(cè)資本實(shí)繳、注冊(cè)資本最低限額另有規(guī)定的，從其規(guī)定。